本案陶某如何定罪


夏立彬



本案陶某如何定罪



?｛案情｝
陶某，男，泰顺县下洪乡农民，以算命为业
2003年6月10日，泰顺县城关王某因家中出事（王某女儿忽然得病，卧床不起），找到陶某欲求消灾之法。陶某便到王某家做“法事”替王某女儿渡关。陶某对王某说，要为其女儿顺利渡关，须把2888元人民币包在香纸内后予以焚烧，王某按陶某的要求包好香纸包，递给陶某以用在渡关时焚钱。在焚钱间，陶某乘王某及王某家人不注意之机，便把香纸包内的钱迅速取出放内自己的口袋中。同年6月至10月间，陶某利用同样的手段，诈取五次，计财物价值10000余元。

　

｛分歧意见｝

一种观点认为陶某迷信手法利用虚构事实，骗取财物所有人的信任，取得财物的行为，应属于诈骗。另一种观点认为，在利用财物所有人不知情的情况下，秘密转移物据为己有，应属于盗窃。
｛评析意见｝
笔者认为，本案的陶某的行为构成诈骗罪。
诈骗罪是指行为人用虚构事实或隐瞒真相的欺骗方法，使财物所有人或持有陷于错误认识，而将财物自愿交付给行为人。盗窃罪是指行为人采取秘密的方法窃取据为己有。两者相比，他们在犯罪主体、犯罪的主观方面和客体方面基本一样的，区别的关键主要在于犯罪的客观方面不同，即犯罪的方法和手段不同。诈骗罪在客观方面通常是采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取财物所有人的信任，使其“自愿”交出财物，但这种“自愿”并非财物的所有者或持有者的真实意思，而是被行为人的骗术所迷惑上当所致。盗窃罪在客观方面是行为人趁财物的所有者或持有者不知情或没有觉察的情况下，采取秘密的方法盗取财物据为己有。但有时靠这个方面进行区别，还是不能正确区分盗窃与诈骗，还须结合财物所有人或持有人交付财物是否基于其意思的表示。因此，区别某行为是盗窃，还是诈骗？主要从两方面标准来分析：一、行为人是采用何种手段，是秘密窃取的方法，还是欺骗的方法；二、是处分财物是基于财物所有人或持有人的意思表示。下面就这两方面的标准来检验本案陶某的行为，是盗窃，还是诈骗。
本案陶某存在两种行为性质，一是利用迷信手法虚构事实，骗王某说，要保其女儿顺利渡关须把2888元人民币包在香纸内后予以焚烧，王某基于对陶某迷信手法的信任，自愿把用香纸包好的钱递给王某，符合诈骗罪的客观方面；二是在焚钱间，陶某乘王某及王某家人不注意之机，便把香纸包内的钱迅速取出放内自己的口袋中，符合盗窃罪的客观方面。本案是盗窃呢?还是诈骗？还要结合第二个标准来检验本案陶某的行为，对于包有钱的纸包是基于王某的意思而交付给陶某，这时财物已受陶某所控制，整个犯罪过程已完成。虽陶某趁王某及王某家人不注意之机，在做法事焚烧纸包间，把香纸包内的钱迅速取出放内自己的口袋中，但这是诈骗行为的延伸，是陶某对诈骗所得财物占有方式转化而已。
综上述，本案陶某的行为构成诈骗罪。





安徽省淮南市人民政府


转发市房地产管理局关于淮南市商品房买卖合同网上签约和备案登记管理办法的通知

淮府办[2005]145号

凤台县、各区人民政府，市政府有关部门，各有关单位：
　　根据《安徽省人民政府办公厅转发国务院办公厅转发建设部等部门关于做好稳定住房价格工作意见的通知》(皖政办[2005]26号)文件要求，经市政府同意，现将市房地产管理局关于《淮南市商品房买卖合同网上签约和备案登记管理办法》转发给你们，请认真贯彻执行。

二OO五年十月二十日

淮南市商品房买卖合同网上签约和备案登记管理办法

　　第一条 为维护房地产市场秩序，规范商品房销售行为，提高商品房交易信息的透明度，保障商品房交易公平、公正。根据国务院《城市房地产开发经营管理条例》、建设部《城市商品房预售管理办法》、《房地产市场信息系统建设工作纲要》及《安徽省城市房地产交易管理条例》等有关规定，制定本办法。
　　第二条 凡在本市城市规划区范围内国有土地上商品房销售(包括预售和现售，下同)，均应按本办法规定进行网上签约和备案登记。
　　第三条 市房地产行政主管部门负责商品房预、销售合同网上签约和备案登记管理工作。市房地产产权和市场管理处受市房地产行政主管部门委托负责商品房预、销售合同网上签约和备案登记具体实施工作。
　　第四条 房地产开发企业在申办商品房预售许可证的同时，应当携带企业法人营业执照、入网申请书、授权委托书到市房地产产权和市场管理处办理入网认证手续。现售商品房的，房地产开发企业在申办商品房所有权初始登记时，应当办理入网认证手续并领取《房屋权属证明书》。
　　第五条 商品房获准预、销售后，市房地产行政主管部门应当在淮南市房地产政务网(ht中：//WWW．hnfc．gov．cn／)上公布下列信息：
　　(一)《商品房预售许可证》或《房屋权属证明书》的主要内容；
　　(二)项目的规划总平面图、各幢的建筑平面图；
　　(三)商品房楼盘表、总单元套数以及每单元 (套)的部位、套型、建筑面积、套内面积、公共分摊面积；
　　(四)商品房项目概况、配套设施及公共配套情况；
　　(五)商品房拟销售价格；
　　(六)房地产抵押、查封等权利限制情况；
　　(七)商品房认购定金协议、商品房买卖合同的示范文本。房地产开发企业需要调整其商品房拟销售价格的，到市房地产行政主管部门办理变更手续。
　　第六条 房地产开发企业不得在网上提供虚假的信息资料。已在网上公布的可供销售的商品房，购房人要求购买的，房地产开发企业不得拒售。暂不销售需要预留的商品房，应当在网上公示预留期限。开发企业预留的商品房预留期限不得超过1个月，预留数量不得超过同期批准预售商品房建筑面积的10％，预留的商品房应为整栋或整个单元，不得零星或分楼层预留。
　　第七条 商品房实行实名认购预定，商品房认购定金协议中的认购人应为商品房买卖合同中的买受人或共同买受人。若需更名，开发企业须先行注销认购定金协议，方可重新签约。
　　第八条 商品房认购定金协议签订后，该房在网上公示的状态为“已预定”，双方当事人应在 7日内按认购定金协议上标明，的合同号签订商品房买卖合同；逾期未签订商品房买卖合同的，网上认购预定将自动撤销，该房在网上公示的状态恢复为“可售”，记录该套商品房一次换手。
　　第九条 双方当事人应当根据商品房买卖合同示范文本，协商拟定合同条款。合同经双方当事人确认后，通过管理系统在线填写商品房买卖合同的内容，网上提交后，系统自动生成合同编号及防伪条形码等；房地产开发企业从网上正式打印商品房买卖合同，买卖双方在书面合同上签名 (盖章)；同时在管理系统联机备案。
　　第十条 商品房买卖合同经网上登记备案后，双方当事人经协商一致，需要变更或解除商品房买卖合同的，应持当事人的有效身份证件，在市房地产行政部门的监督下办理有关手续。
　　第十一条 市房地产行政主管部门应建立房地产开发、代理销售企业的信用档案。房地产开发企业及其委托的代理销售企业在办理商品房销售过程中违反诚信承诺的，予以网上公示，并载入该企业的信用档案。
　　第十二条 凤台县参照本办法执行。
　　第十三条 本办法自2005年11月1日起施行。